С#nbsp;1#nbsp;сентября 2022 года Федеральный закон от#nbsp;13#nbsp;марта 2006#nbsp;г.#nbsp;N 38-ФЗ «О#nbsp;рекламе» (далее#nbsp;— Закон N#nbsp;38-ФЗ) дополнен статьей 18.1, которой введена обязанность по#nbsp;учету и#nbsp;маркировке рекламы, размещаемой в#nbsp;сети Интернет.
У#nbsp;предпринимателей возникает много вопросов, поэтому юрист по#nbsp;нашей просьбе собрал информацию по#nbsp;маркировке рекламы.
В#nbsp;силу ч. 3 ст.#nbsp;18.1 Закона N#nbsp;38-ФЗ и постановления Правительства#nbsp;Р#nbsp;Ф#nbsp;от 25#nbsp;мая 2022#nbsp;г.#nbsp;N 948 «Об#nbsp;утверждении критериев отнесения рекламодателей, рекламораспространителей, операторов рекламных систем, разместивших в#nbsp;информационно-телекоммуникационной сети „Интернет“ рекламу, направленную на#nbsp;привлечение внимания потребителей рекламы, находящихся на#nbsp;территории Российской Федерации, к#nbsp;лицам, обязанным предоставлять информацию или обеспечивать предоставление информации о#nbsp;такой рекламе в#nbsp;Федеральную службу по#nbsp;надзору в#nbsp;сфере связи, информационных технологий и#nbsp;массовых коммуникаций» обязанность по#nbsp;предоставлению информации об#nbsp;интернет-рекламе в#nbsp;Роскомнадзор возлагается на#nbsp;юридических, физических лиц, ИП, являющихся:
а) рекламодателями (за#nbsp;исключением обладателей исключительных прав на#nbsp;объекты рекламирования и (или) изготовителей (продавцов) товаров, договором возложивших обязанность по#nbsp;передаче сведений об#nbsp;интернет-рекламе в#nbsp;Роскомнадзор на#nbsp;рекламораспространителей или операторов рекламных систем);
б) рекламораспространителями, операторами рекламных систем, осуществляющими или организующими распространение в#nbsp;сети Интернет рекламы любых рекламодателей;
в) рекламораспространителями#nbsp;— владельцем социальных сетей, аудиовизуальных сервисов, новостных агрегаторов, организатором сервисов обмена мгновенными сообщениями, оператором поисковых систем.
Соответственно, если организация подпадает хотя#nbsp;бы под один из#nbsp;перечисленных критериев, она обязана предоставлять информацию в#nbsp;Роскомнадзор, вне зависимости от#nbsp;организационно-правовой формы, вида деятельности, вида размещаемой в#nbsp;сети Интернет рекламы. Исключение составляет оператор социальной рекламы (ч. 4 ст.#nbsp;18.1 Закона N#nbsp;38-ФЗ).
Согласно ч. 1 ст. 2 Закона N#nbsp;38-ФЗ данный закон применяется к#nbsp;отношениям в#nbsp;сфере рекламы независимо от#nbsp;места ее#nbsp;производства, если распространение рекламы осуществляется на#nbsp;территории Российской Федерации.
В#nbsp;соответствии с п.#nbsp;1 ст. 3 Закона N#nbsp;38-ФЗ рекламой является информация, распространенная любым способом, в#nbsp;любой форме и#nbsp;с#nbsp;использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и#nbsp;направленная на#nbsp;привлечение внимания к#nbsp;объекту рекламирования. Закон N#nbsp;38-ФЗ не#nbsp;устанавливает каких-либо видов рекламы, распространяемой в#nbsp;сети «Интернет», на#nbsp;которые данная обязанность не#nbsp;распространяется. Следовательно, маркировать нужно любую рекламу, размещаемую в#nbsp;сети Интернет, в#nbsp;том числе баннеры, текстовые или текстово-графические блоки, видеоролики, аудиозаписи, аудио- и (или) видеотрансляции в#nbsp;прямом эфире, вне зависимости от#nbsp;наличия договорных отношений с#nbsp;рекламодателем и#nbsp;возмездности либо безвозмездности основы отношений. Маркировке подлежит реклама вне зависимости от#nbsp;места ее#nbsp;распространения (сторонние и#nbsp;собственные сайты, социальные сети).
Согласно п.#nbsp;2 ст. 3 Закона N#nbsp;38-ФЗ объект рекламирования#nbsp;— товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в#nbsp;том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на#nbsp;риске игры, пари), на#nbsp;привлечение внимания к#nbsp;которым направлена реклама. Законодательство не#nbsp;устанавливает зависимости признаков рекламы от#nbsp;того, является#nbsp;ли рекламодатель собственником объекта рекламирования, совпадает#nbsp;ли он с#nbsp;производителем товара, в#nbsp;каких целях распространяется реклама, в#nbsp;связи с#nbsp;чем материалы о#nbsp;собственных товарах/услугах также могут являться рекламными. Объект рекламирования зависит от#nbsp;того, к#nbsp;чему именно#nbsp;— товару, его производителю, изготовителю#nbsp;— привлекается внимание данной рекламой.
Вместе с#nbsp;тем ч. 2 ст. 2 Закона N#nbsp;38-ФЗ устанавливает перечень информации, которая не#nbsp;является рекламой и#nbsp;на#nbsp;которую данный закон не#nbsp;распространяется. Соответственно, поскольку маркировке подлежит именно реклама, маркировать материалы, ей#nbsp;не#nbsp;являющиеся, не#nbsp;нужно.
Роскомнадзор разъяснил, что если на#nbsp;собственном интернет-ресурсе организации размещаются собственные рекламные материалы, то#nbsp;такие рекламные материалы подлежат маркировке, а#nbsp;информация о#nbsp;рекламе должна направляться в#nbsp;Роскомнадзор (смотрите письмо Роскомнадзора от#nbsp;14.11.2022 N#nbsp;03−100 982 «О#nbsp;рассмотрении обращения»).
Вместе с#nbsp;тем многие материалы, размещаемые на#nbsp;собственном сайте, не#nbsp;являются рекламой и, соответственно, не#nbsp;требуют маркировки.
Согласно неоднократно выраженному мнению ФАС#nbsp;РФ не#nbsp;является рекламой информация о#nbsp;производимых или реализуемых товарах, услугах, размещенная на#nbsp;официальном сайте производителя или продавца данных товаров (услуг), в#nbsp;социальных сетях и#nbsp;форумах в#nbsp;Интернете, если указанные сведения предназначены для информирования посетителей сайта или соответствующей страницы в#nbsp;социальной сети:
· стоимости, условиях предоставления скидок и#nbsp;рассрочки.
Также не#nbsp;является рекламой информация о#nbsp;хозяйственной деятельности компании, акциях и#nbsp;мероприятиях, проводимых данной компанией, и#nbsp;т.#nbsp;п.
Материалы:
· письмо Федеральной антимонопольной службы от#nbsp;27#nbsp;апреля 2023#nbsp;г.#nbsp;N 08/32 849/23 «Об#nbsp;информации в#nbsp;сети Интернет;
· письмо Федеральной антимонопольной службы от#nbsp;20#nbsp;сентября 2023#nbsp;г.#nbsp;N 08/76 261/23 «Об#nbsp;информации в#nbsp;сети Интернет». Такие сведения носят информационный и#nbsp;справочный характер, соответственно, на#nbsp;них положения Закона N#nbsp;38-ФЗ, в#nbsp;том числе положения о#nbsp;маркировке рекламы, не#nbsp;распространяются.
В#nbsp;частности, по#nbsp;мнению судов, не#nbsp;являются рекламой карточки товаров, поскольку каталоги (в#nbsp;том числе в#nbsp;сети Интернет) товаров (услуг, работ) и#nbsp;продавцов товаров, направленные на#nbsp;объединение и#nbsp;систематизацию товаров одной группы и#nbsp;предназначенные для предоставления информации потребителю о#nbsp;товарах определенной категории либо конкретного производителя, а#nbsp;также сообщающие об#nbsp;указанных производителях и#nbsp;продавцах товаров (о#nbsp;лицах, оказывающих услуги), не#nbsp;относятся к#nbsp;рекламе. Данные сведения направлены на#nbsp;извещение потребителей и#nbsp;иных третьих лиц о#nbsp;деятельности организаций, реализуемых ими товарах и#nbsp;оказываемых услугах, имеют отличные от#nbsp;рекламы цели размещения (смотрите постановление Арбитражного суда Московского округа от#nbsp;14#nbsp;июля 2023#nbsp;г.#nbsp;N Ф05−15 463/23 по#nbsp;делу N#nbsp;А40−223 733/2022).
Однако в#nbsp;отдельных случаях, когда размещаемая на#nbsp;сайте информация направлена не#nbsp;столько на#nbsp;информирование потребителя об#nbsp;ассортименте товаров или деятельности компании, сколько на#nbsp;привлечение внимания к#nbsp;конкретному товару и#nbsp;его выделение среди других товаров, такая информация может быть признана рекламой. Так, по#nbsp;мнению специалистов ФАС России, может относиться к#nbsp;рекламе, например, баннер с#nbsp;информацией о#nbsp;товаре (услуге) или ином объекте рекламирования, к#nbsp;которому привлекается интерес с#nbsp;целью продвижения данного объекта на#nbsp;рынке, закрепленный в#nbsp;определенном месте на#nbsp;сайте, который остается на#nbsp;данном месте независимо от#nbsp;перехода на#nbsp;различные страницы сайта, поскольку такая информация выделяет определенный объект рекламирования среди ряда однородных и#nbsp;формирует к#nbsp;нему интерес; если какому-то отдельному товару уделяется особое внимание, о#nbsp;нем дается избыточная и#nbsp;положительно эмоционально окрашенная информация, есть призывы приобрести товар, в#nbsp;том числе с#nbsp;указанием адресов магазинов, то#nbsp;такой контент может быть признан рекламой. Такие сообщения, выделяющие какой-либо товар среди однородных, необходимо маркировать как рекламные сообщения.
Таким образом, основным критерием при отнесении информации к#nbsp;рекламе является ее#nbsp;выделяющийся среди прочей информации характер, привлекающий особое внимание потребителя.
Оценка информации на#nbsp;предмет ее#nbsp;отнесения к#nbsp;рекламе или информации, не#nbsp;являющейся рекламой, осуществляется ФАС России в#nbsp;каждом конкретном случае, исходя из#nbsp;содержания такой информации и#nbsp;всех обстоятельств ее#nbsp;размещения.
Материал подготовил юрист Евгений Блохин.
Примечание от#nbsp;Альфа-Консалтинг. В#nbsp;силу противоречий в#nbsp;комментариях различных госструктур по#nbsp;маркировке рекламы мы#nbsp;придерживаемся мнения, что информация о#nbsp;своих товарах и#nbsp;услугах, содержащаяся на#nbsp;своем сайте и#nbsp;в#nbsp;своих аккаунтах в#nbsp;социальных сетях не#nbsp;относится к#nbsp;рекламе. Даже, если мы#nbsp;выделяем преимущества того или иного товара/услуги.
Судебной практики пока еще нет, время, как говорится, покажет.